监管突查发现58同城存虚假信息等五大罪状（3）

责任承担：事前审查还是事后删除

究竟是广告发布者，还是第三方信息服务平台，之所以认定意义重大，关键就在于：二者不同身份所承担的责任与义务有着天壤之别。

刘双舟告诉记者，根据广告法规定，从事广告经营的，应当具有必要的专业技术人员、制作设备，并依法办理公司或者广告经营登记，方可从事广告活动。

“对于所有发布的广告，广告发布者应当依据法律、行政法规查验有关证明文件、核实广告内容。对内容不实或者证明文件不全的广告，广告经营者不得提供设计、制作、代理服务，广告发布者不得发布。”刘双舟解释，如果广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连带责任。

但如果仅仅是作为第三方信息服务平台，张延来介绍，对于在平台上发布的信息，除了法律明确规定的禁止性内容外，平台无须承担过高的事先审查义务：“这是因为，对海量网上信息全都进行事前审查并不可行，再加上各类违法违规信息描述内容本身的不确定性，很难通过技术手段对这些信息进行过滤。”

对于第三方信息服务平台上他人发布的违法违规信息，张延来解释，更多时候，平台都是通过事后删除的方式来处理。

“对于侵犯他人知识产权的假冒伪劣产品信息、侵犯他人名誉权等人身权利的内容，一般情况下，如果相关权利人向第三方信息服务平台主张其自身权利遭到侵犯、并能够提供有效证据的话，平台只要在接到权利人通知后进行删除，就履行了自己应尽的义务。这也就是常说的‘通知删除程序’。”张延来说。

张延来也提醒，平台仅仅承担事后“通知删除”的责任，有一定的例外情况，就是所谓的红旗原则：“如果侵权信息十分显著，按照普通人的注意程度都能够发现存在侵权情况的话，相关平台网站也需要对这些信息进行主动的排查和处理。”

对于这种红旗原则，张延来解释，目前仅在信息网络传播权保护条例和侵权保护法第36条上有原则性的规定，需要执法机关、法院根据具体案件情况，综合如信息显著程度、词汇描述、信息展示方式等多方面考虑，有一定自由裁量的空间。

“但是，即便是在作为第三方平台的情况下，如果平台对用户发布信息提供了付费服务，对于违法违规信息进行了推广、置顶等行为，平台的责任和义务就会扩大，往往不再仅仅承担事后通知删除的义务。”张延来提醒。

结合58同城此次被指出存在的问题，徐明认为，如果58同城仅仅是第三方信息平台，而不是一个广告发布者，那么认定其“为销售假冒伪劣商品提供条件”“发布虚假的广告信息”，可能就并不妥当。

“当然，如果58同城在对用户进行收费推广后，就应当对用户发布的信息履行更高的注意义务，提前审核相关内容是否存在违法违规内容。”徐明说。

不过，也有专家对此持有不同的意见。中国政法大学民商经济法学院副教授吴景明表示，58同城作为信息分类网站的经营者，本身应当对网站上出现的各类违法违规信息进行事前的审核，确认相关信息的真实性；作为网站的管理者，有义务对网站上出现的虚假信息进行删除，避免普通消费者受到不良信息的影响，否则就应当承担连带责任。“况且，在收费的情况下，平台更是与信息发布者形成了利益相关方，要承担更大的责任。”吴景明说。